1. Post

   Työkalut toimiviin hankintoihin poikkeusaikoina

   Hankintasopimusten muutosmahdollisuus ja sopimusvelvoitteiden täyttäminen Koronaviruspandemia saattaa tuottaa haasteita, kun sopimusvelvoitteita ei pystytäkään enää täyttämään. Ensisijaisesti on tarkasteltava, mitä hankintasopimuksessa on sovittu sopimuksen muutosmahdollisuudesta. Sopimusmuutokset edellyttävät kummankin sopimusosapuolen suostumusta. Nyt jos koskaan osapuolten on syytä osoittaa joustavuutta ja pyrkiä löytämään yhdessä toimivia ratkaisuja. Hankintasopimusten olennainen muuttaminen ilman uutta hankintamenettelyä on hankintalaissa kielletty. Hankintalaissa on kuitenkin säädetty poikkeus, jonka mukaan kielto ei sovellu tilanteessa, jossa: Pandemiaa voidaan todennäköisesti pitää ennakoimattomana olosuhteiden muutoksena. Vallitsevassa tilanteessa kannattaakin hyödyntää olennaista sopimusmuutosta koskevaa hankintalain poikkeusta. Jos pandemia jatkuu pitkään, seurauksia voidaan ennakoida paremmin. Hankintasopimuksissa, jotka tehdään nyt pandemian jo puhjettua, olisikin hyvä ottaa pandemian vaikutukset huomioon. Yhteistyö on parempi vaihtoehto kuin ylivoimaiseen esteeseen vetoaminen Jos osapuolet eivät pääse kompromissiratkaisuun, herää kysymys, voiko sopimusvelvoitteista vapautua vetoamalla ylivoimaiseen esteeseen ( force majeure ). Yleisesti ylivoimaisen esteen soveltamiskynnys on korkea. Force majeure -lausekkeen sisältö ja siten ylivoimaisen esteen määritelmä vaihtelee sopimuskohtaisesti. On muistettava, että mikäli ylivoimaisen esteen katsotaan soveltuvan, osapuolten välinen sopimussuoritus lakkautetaan määräaikaisesti. Tämä on harvoin kummankaan intressissä, joten osapuolten kannattaa ensisijaisesti etsiä yhdessä ratkaisua tilanteeseen. Pandemian vaikutukset hankintamenettelyyn Pandemian aiheuttamat poikkeusolosuhteet voivat aiheuttaa tarpeen suorahankintoihin. Suorahankinnassa hankintayksikkö valitsee yhden tai useamman toimittajan, joiden kanssa se ryhtyy suoraan sopimusneuvotteluihin julkaisematta hankintailmoitusta. Pandemiasta johtuvat poikkeusolosuhteet voivat olla peruste turvautua suorahankintaan äärimmäisen kiireen vuoksi. Suorahankintaperusteet on lueteltu hankintalaissa, ja perustetta voi käyttää, esimerkiksi seuraavien ehtojen täyttyessä: Tarjouskilpailuissa hankintayksikkö voi puolestaan käyttää hankintalain mukaista nopeutettua menettelyä, jos määräaikojen noudattaminen on asianmukaisesti perustellun kiireen vuoksi mahdotonta. Hankinnan voi todellisesta ja perustellusta syystä myös keskeyttää Valitettavasti pandemia voi tarkoittaa myös sitä, että hankintatarve tai olosuhteet muutoin ovat muuttuneet niin, että tarjouskilpailun läpivienti ei ole tarkoituksenmukaista. Tällöin hankinta voidaan keskeyttää, kunhan sille on hankintalain mukainen todellinen ja perusteltu syy. Hyväksyttävä syy voisi olla esimerkiksi se, ettei hankintayksikkö pysty vallitsevissa olosuhteissa taloudellisista syistä sitoutumaan hankintaan. Euroopan komissio on 1.4.2020 julkaissut julkisia hankintoja koskevan tiedonannon , jossa annetaan ohjeistusta hankintamenettelyn järjestämiseen koronaviruspandemiaan liittyvissä hätätilanteissa.  Koronavirusepidemian tilanne muuttuu nopeasti, ja tämä teksti kuvaa julkaisuhetken 3.4.2020 tilannetta.

   Published: 3.4.2020

2. Post

   Koronavirus mullistaa liiketoiminnan – Tarkista yrityksesi rahoitussopimukset

   Yrityksissä laaditaan jo parhaillaan erilaisia varasuunnitelmia, ja toimistomme on perustanut yrityksiä varten erityisen C&S Corona Task Force -palvelun . Task Force tarjoaa apua myös kaikissa rahoitussopimuksiin ja yritysrahoituksiin liittyvissä ajankohtaisissa kysymyksissä. Jos työskentelet yrityksesi rahoitussopimusten parissa, ota avuksi seuraava tarkistuslista. Ainakin seuraavat seikat on otettava huomioon:

   Published: 19.3.2020

3. Post

   Valmiuslaki voisi turvata jatkuvuutta myös vakuutusalalla

   Valmiuslaki antaisi viranomaisille mahdollisuuden suojella myös vakuutusalaa ennakoimattomilta riskeiltä. Henkivakuutukset korvaavat sairastumisia ja mahdollisia kuolemantapauksia vakuutusehtojen mukaan. Yleensä ehdoissa ei ole koronavirusta tai muuta pandemiaa koskevia rajoituksia. Vakuutusyhtiöiden maksuvalmiusriski kasvaa poikkeusoloissa Poikkeusoloissa vakuutuksiin liittyvät riskit kasvavat ja muuttuvat niin paljon, ettei sitä pystytä ottamaan huomioon vakuutussopimuksia solmittaessa. Siksi koronaviruksen kaltainen vaarallinen tartuntatauti voi lisätä vakuutusvahinkoja yli vakuutusyhtiön ennakoiman määrän. Jos vahingot lisääntyvät huomattavasti, niiden korvaaminen voi äärimmäisissä tilanteissa vaarantaa henkivakuutusyhtiön maksuvalmiuden. Se synnyttäisi omia tartuntavaikutuksiaan, jotka olisivat vakavia paitsi vakuutusalan myös rahoitusmarkkinoiden vakaudelle. Vakuutuksenantajat ja -ottajat voisivat lykätä maksujaan Yhteiskunnan toimintojen joustava järjestäminen myös poikkeusoloissa vaatii, että vakuutustoiminta kykenee hoitamaan sille asetetun tehtävän muuttuneissa olosuhteissa. Valmiuslain käyttöönoton myötä henkivakuutussopimusten ehtoja olisi tarvittaessa mahdollista muuttaa esimerkiksi niin, että etuuksien maksamista lykättäisiin kokonaan tai osittain. Se helpottaisi vakuutusyhtiöiden asemaa. Suomen väestön toimeentulon turvaamiseksi vakuutuksenottajan voisi vastaavasti olla mahdollista lykätä vakuutusmaksun maksamista. Lisäksi vakuutuksenantajan ja vakuutuksenottajan oikeutta vedota tiettyihin vakuutussopimuksen ehtoihin voitaisiin rajoittaa, mikäli ehdon noudattaminen olisi poikkeusoloissa kohtuutonta. Epäonnen osuessa kohdalle henkivakuutuksella voi olla suuri merkitys kotitalouden toimeentulolle. Siksi onkin tärkeää, että myös poikkeusoloissa varmistetaan vakuutusturvan jatkuminen sekä etuuksien ja korvausten maksaminen niin pitkälle kuin mahdollista.

   Published: 13.3.2020

4. Post

   Pelkotilojen hyödyntäminen markkinoinnissa on kiellettyä

   Vastatoimena epäasialliselle markkinoinnille teknologiajätit kuten Google, Amazon ja Facebook ovat ryhtyneet omaehtoisiin toimenpiteisiin ja poistaneet tähän mennessä kymmeniä tuhansia mainoksia ja julkaisuja, joilla on pyritty rahastamaan ihmisten pelolla ja levittämään väärää tietoa. Meillä kotimaassa Tori.fi on kieltänyt kauppapaikalta mm. hengityssuojainten ja desinfiointiaineiden myynnin, sekä ilmoitukset, joissa myytävän tuotteen sanotaan pystyvän suojaamaan tai estämään koronavirustartuntaa tai viruksen leviämistä. Internetin kauppapaikat ja suuret digitaaliset toimijat ovat siis alkaneet toteuttaa omaehtoisesti aktiivisia toimia vastuullisen markkinoinnin ja oikean tiedon takaamiseksi kriisitilanteessa. Yhtiöiden yhteiskunnallisesti aktiivisessa toiminnassa on juristin näkövinkkelistä kyse siitä, että yhtiöt suodattavat omaehtoisesti ja ennakolta lainvastaiseksi katsottavissa olevaa markkinointia palveluistaan. Hyvän tavan vastaisen markkinoinnin ja sopimattoman menettelyn kiellolla pyritään estämään kuluttajaan kohdistuvaa epäasiallista markkinointia Kuluttajansuojalain mukaan markkinointi ei saa olla hyvän tavan vastaista eikä siinä saa käyttää kuluttajien kannalta sopimatonta menettelyä . Markkinointia pidetään hyvän tavan vastaisena, jos se on selvästi ristiriidassa yleisesti hyväksyttyjen yhteiskunnallisten arvojen kanssa. Markkinoinnin hyvän tavan vastaisuutta arvioidaan ottamalla huomioon kunkin yksittäisen tapauksen kaikki olosuhteet, eli kyse on yksittäistapauksellisesta kokonaisarvioinnista. Epäilemättä arviointiin vaikuttaisi siten esimerkiksi meneillään oleva maailmanlaajuinen kansanterveydellinen hätätila. Sopimatonta markkinointi puolestaan on, mikäli se on elinkeinotoiminnassa yleisesti hyväksyttävän asianmukaisen menettelytavan vastaista ja toteutettu markkinointi on omiaan selvästi heikentämään kuluttajan kykyä tehdä perusteltu ostopäätös tai kulutushyödykkeeseen liittyvä muu päätös. Arvioinnissa edellytetään, että toteutettu markkinointi johtaa siihen, että kuluttaja tekee päätöksen, jota hän ei ilman menettelyä olisi tehnyt. Mikäli markkinointi suunnataan kohderyhmälle, joka on erityisen alttiina vaikuttamiselle esimerkiksi herkkäuskoisuutensa vuoksi, menettelyn sopimattomuutta arvioidaan tämän kohderyhmän näkökulmasta. Sopimattomana pidetyltä menettelyltä ei edellytetä sitä, että joku kuluttaja olisi tosiasiassa päättänyt esimerkiksi ostaa tavaran tai palvelun tai että menettelyn voitaisiin osoittaa aiheuttaneen konkreettista haittaa tai vahinkoa jollekin kuluttajalle. Ostopäätös tarkoittaa muutakin kuin sitä, ostaako kuluttaja tavaran tai palvelun ja siihen sisältyvät mm. millä hinnalla ja muilla ehdoilla kuluttaja ostaa hyödykkeen. Amazon on esimerkiksi poistanut alustaltaan myynnistä jopa yli miljoona tuotetta, joita oli markkinoitu harhaanjohtavasti koronatartunnan estämisellä tai joiden hinnat oli nostettu kiskurimaisesti moninkertaisiksi ja Facebook tytäryhtiöineen on ilmoittanut estävänsä kasvomaskien mainonnan kokonaan. Markkinoi tuotteita totuudenmukaisesti Lain mukaan markkinoinnissa on kiellettyä antaa totuudenvastaisia tai harhaanjohtavia tietoja . Totuudenvastaisten ja harhaanjohtavien tietojen kielto tarkoittaa erityisesti sitä, että kulutushyödykkeen keskeisiä ominaisuuksia koskevien tietojen tulee olla paikkansapitäviä, eikä sinänsä oikeitakaan tietoja saa antaa harhaanjohtavalla tavalla. Siten esimerkiksi hengityssuojaimien markkinointi suojautumisella epidemiaa vastaan on selvästi harhaanjohtavaa, sillä tutkijat ja lääketieteen ammattilaiset ovat olleet hyvin yksimielisiä siitä, ettei hengityssuojain suojaa tervettä henkilöä tartunnalta. Sen sijaan sairastuneille suojaimia suositellaan, sillä ne saattavat estää tartunnan leviämisen. Maailmalla hengityssuojaimia on kuitenkin hamstrattu ja suojainten hinnat ovatkin nousseet huimasti. Tämä on herättänyt huolta esimerkiksi Yhdysvalloissa, jossa kuluttajille on markkinoitu hengityssuojaimia voimakkaasti ja niiden kysyntä on räjähtänyt. Pahimmillaan tallaisessa tilanteessa suojaimia ei riitä hoitohenkilökunnalle, joka asettaa yhteiskunnan laajamittaisempaan vaaraan. Vastuullinen markkinointi ja tiedottaminen ovat ensisijaisen tärkeitä kriisitilanteessa Kriisitilanteessa markkinoinnilla, yhtiöiden päätöksillä ja niistä tiedottamisella on suuri vaikutus siihen, kallistuuko lopputulos yhtiön kannalta enemmän good will:n vai bad will:n puolelle. Google on esimerkiksi ilmoittanut toimitusjohtaja Sundar Pichain julkaisemassa tiedotteessa, että se lähestyy vallitsevaa kriisitilannetta vastuullisesti niin monien ihmisten luottaessa arjessaan yhtiön hakukoneeseen. Yhtiö on ilmoittanut taistelevansa väärää tietoa vastaan mm. ohjaamalla kaikki koronavirukseen viittaavat haut ensisijaisesti WHO:n ja kansallisten viranomaisten sivuille ja poistamalla Google Adsistä kaikki epidemialla rahastamaan pyrkivät mainokset. Erityisen tarkkana tulisikin olla, vaikka bisneksesi ei pyörisikään hengityssuojainten ympärillä. Mikäli markkinoit juuri nyt esimerkiksi ravintolisiä tai muita terveyteen vaikuttavia tuotteita, perustelemattomat viittaukset, joiden mukaan tuote saattaa hillitä koronaviruksen oireita tai auttaa siltä suojautumisessa olisivat hyvin todennäköisesti katsottavissa muun muassa harhaanjohtavaksi, sekä yleisesti hyväntavan vastaiseksi ja sopimattomaksi menettelyksi. Näin voisi olla myös, mikäli markkinoinnissa juuri nyt korostettaisiin liiallisesti vaikkapa markkinoitavan pesuaineen desinfioivia vaikutuksia.

   Published: 12.3.2020

5. Post

   Koronavirus vaikuttaa yhtiöiden toimintaan – näin turvaat liiketoiminnan kriittisiä kohtia

   Huolellisuusvelvoite vaatii johtajia toimimaan Osakeyhtiölain periaatteiden mukaan yhtiön johdon – hallituksen ja toimitusjohtajan – toimintaa ohjaa huolellisuusvelvoite yhtiötä ja osakkeenomistajia kohtaan. Huolellisuusvelvoite edellyttää aktiivista toimintaa. Se vaatii, että johdon tulee turvata yhtiön etu ja varmistaa yhtiön noudattavan lain ja viranomaisten vaatimuksia myös koronavirusepidemian keskellä. Käytännössä tämä tarkoittaa, että johdon on seurattava jatkuvasti tilannetta, analysoitava sen vaikutuksia ja varauduttava riskeihin. Tunnista kriittiset sopimukset ja toimitusketjut Viruksen taltuttamiseksi viranomaiset ovat määränneet rajoituksia ja yritykset ryhtyneet vapaaehtoisesti varotoimenpiteisiin. Nämä voivat käsittää karanteeneja, matkustuskieltoja tai esimerkiksi väliaikaisesti suljettuja tehtaita ja toimistoja. Rajoitukset ovat aiheuttaneet resurssipulaa, häiriöitä kansainvälisiin toimitus- ja jakeluketjuihin ja muita liiketoiminnan haasteita. Monet yritykset ovat niiden vuoksi jopa viivästyneet suorituksissaan tai eivät ole lainkaan kyenneet täyttämään sopimusvelvoitteitaan. Yritysjohdon tehtävä on arvioida, mitkä liiketoiminnan kannalta kriittiset sopimukset ja toimitusketjut voivat altistua suoritushäiriöille koronaviruksen takia. Sopimusketjuissa on syytä pyytää myös sopimuskumppaneilta samanlaista arviota, jotta koko ketjua koskevat riskit pysyvät paremmin hallittavissa. Arvioi ylivoimaista estettä sopimuskohtaisesti Jos yritys ei pysty täyttämään sopimuksiaan, herää kysymys, voisivatko koronaviruksen aiheuttamat häiriöt muodostaa sopimuksessa tarkoitettuja ylivoimaisia esteitä. Tällainen force majeure voi poikkeuksellisesti vapauttaa sopijapuolen sopimuksen mukaisesta suoritusvelvollisuudesta. Ylivoimaista estettä on arvioitava aina jokaisen sopimuksen sanamuodon perusteella. Arvioinnissa voi käyttää apuna muutamia nyrkkisääntöjä: -  Force majeure -lausekkeessa ylivoimaiset esteet on voitu rajata nimenomaisesti mainittuihin esimerkkeihin, eikä tällaisia listoja yleensä voida tulkita laajentavasti. -  Force majeure -esteen täyttymisen kynnys on tyypillisesti korkea. Yritysten tulee siksi tarkkaan pohtia, olisiko sopimus koronaviruksen aiheuttamasta häiriöstä huolimatta täytettävissä oikea-aikaisesti jollain vaihtoehtoisella tavalla. -  Force majeure -tilanteet edellyttävät usein, ettei estettä voinut ennakoida. Jos yritys tekee sopimuksia epidemian jo puhjettua, koronavirukseen liittyvät häiriöt on parasta mainita force majeure ‑lausekkeessa sopimusvastuusta vapauttavana esimerkkinä, sillä muuten lausekkeeseen vetoamisen edellytykset eivät välttämättä täyty. -  Force majeure ‑ lausekkeessa on saatettu sopia myös menettelytavoista, joita ylivoimaiseen esteeseen vetoaminen edellyttää. Usein osapuolen on esimerkiksi annettava toiselle osapuolelle kirjallinen ilmoitus tietyn ajan kuluessa esteen ilmaantumisesta. Sopijapuoli voi tilanteesta ja sovellettavasta laista riippuen vapautua suoritushäiriön aiheuttaman vahingon korvaamisesta myös ilman nimenomaista sopimusehtoa, jos vahinko on esimerkiksi johtunut hänen vaikutusmahdollisuuksiensa ulkopuolella olevasta esteestä tai sopijapuoli voi osoittaa toimineensa huolellisesti. Jatka sopimuksen täyttämistä mahdollisuuksien mukaan Sopimuksen täyttämistä häiritsevä seikka ei vapauta yritystä sopimuksen täyttämisestä kokonaan tai lopullisesti muutoin kuin poikkeustilanteissa. Jos yritys voi esteestä huolimatta täyttää joitain sopimuksen osavelvoitteita, sen on niin myös tehtävä. Esteen poistuttua sopimuksen täyttämistä on jatkettava välittömästi. Esteeseen vetoavalla sopijapuolella on lisäksi aina velvollisuus pyrkiä minimoimaan häiriöstä aiheutuvia vahinkoja itselleen sekä sopimuskumppanilleen. Tunnista häiriötilanteet ja reklamoi ajoissa Johto turvaa yrityksen edun parhaiten, kun se tunnistaa uhkaavat häiriötilanteet ajoissa, dokumentoi häiriöt syineen ja seurauksineen ja huolehtii, että yritys esittää omat ilmoituksensa tai reklamaationsa sopimuskumppaneille määräajassa. Jos reklamaatioajasta tai muista ilmoitusvelvollisuuksista ei määrätä sopimuksessa tarkemmin, ilmoitukset on tehtävä kohtuullisessa ajassa. Myös liiketoiminnan vakuutukset on syytä tarkistaa ja varmistaa, että mahdolliset vahinkotapahtumat ilmoitetaan vakuutusehtojen edellyttämässä ajassa. Tiedota näkymien muutoksista Koronavirusepidemia näkyy liiketoiminnassa jo nyt, mutta sen lopulliset vaikutukset näkyvät yrityksissä eri tavoin ja erilaisilla aikajänteillä. Pörssiyhtiöiden on arvioitava näkymiään kuluvalla tilikaudella ja seurattava ennusteiden toteutumista. Jos epidemia aiheuttaa merkittäviä muutoksia liiketoimintaan ja aiemmin julkistettuihin näkymiin, niistä on tiedotettava tulosvaroituksella mahdollisimman nopeasti. Harkitse tarvittaessa poikkeusjärjestelyjä yhtiökokouksessa Pörssiyhtiöiden yhtiökokouskausi on juuri nyt vilkkaimmillaan, ja koronavirus voi herättää huolta kokouksia valmistelevissa yhtiöissä ja osakkeenomistajissa. Kokousjärjestelyjä voi muuttaa tietyiltä osin nopeallakin aikataululla. Esimerkiksi kokouskutsussa mainittua kokouspaikkaa voi poikkeustilanteessa vaihtaa ennen yhtiökokouksen avaamista. Osakeyhtiölain mukaan yhtiökokous on mahdollista järjestää jopa muualla kuin yhtiöjärjestyksen mukaisella paikkakunnalla, mikä tosin vaatii erittäin painavan syyn. Lisäksi laki mahdollistaa osakkeenomistajien etäosallistumisen yhtiökokouksiin. Euroclear Finland pystyy toteuttamaan yhtiökokouksen ennakkoäänestyksen sähköisesti tilanteen niin vaatiessa. Varaa yrityskaupoissa mahdollisuus virtuaaliseen täytäntöönpanoon Koronavirusepidemia voi vaikuttaa jo sovittuihin tai valmisteilla oleviin yritysjärjestelyihin. Yrityskauppasopimuksissa kannattaa sopia etukäteen, että kauppa voidaan panna täytäntöön virtuaalisesti. Näin täytäntöönpano ei esty, jos toinen osapuoli ei voi matkustaa allekirjoittamaan tarvittavia asiakirjoja esimerkiksi yhtiönsä sisäisen ohjeen vuoksi. Kauppakirjoista on hyvä tarkistaa myös kaupan kohdetta koskevat myyjän vakuutukset ja arvioida, miten epidemia vaikuttaa niihin. Muutkin tavanomaiset kauppakirjan kohdat – kuten long-stop date ja määräykset liiketoiminnan harjoittamisesta signingin ja closingin välisenä aikana – tulee käydä erityisen huolellisesti läpi ja varmistaa, että ne ovat riittävän joustavia.

   Published: 6.3.2020

6. Post

   Kestävää kehitystä kilpailijayhteistyöllä?

   Me kilpailujuristit haluamme uskoa, että kilpailu kirittää yrityksiä kestävään kehitykseen. Moni asiakas valitsee kestävän tuotteen tai palvelun, jos se ei ole vaihtoehtoaan kalliimpi. Osa on myös valmis maksamaan kestävyydestä ekstraa. Mutta miten käy, jos ensimmäisenä edistysaskeleita ottava kilpailija häviää kilpailun? Jos edelläkävijyydestä ei palkita, kenenkään ei kannata ottaa riskiä, koska muutos maksaa eivätkä asiakkaat hyvistä aikomuksistaan huolimatta avaa kukkaronnyörejään. Tämä koskee varsinkin bulkkituotteita. Kannattaisiko kilpailijoiden siis kehittää vastuullisempia tuotteita ja palveluita yhdessä? Siitä voisi hyötyä koko yhteiskunta. Vaarana on, että yhteistyö katsotaan kartelliksi tai muuten kilpailulain vastaiseksi. Kilpailulainsäädäntö sallii kilpailua rajoittavat sopimukset, jos ne tuottavat asiakkaille tehokkuusetuja. Tehokkuusetu tarkoittaa esimerkiksi tuotannon tai jakelun tehostamista tai teknistä tai taloudellista kehitystä. Tekniseksi kehitykseksi voisi sanamuodon perusteella lukea myös ekologisesti kestävät tuotteet tai saastuttavasta teknologiasta luopumisen. Oikeuskäytäntökään ei estä tällaista tulkintaa. Tehokkuusetuja on kilpailuoikeudessa arvioitu taloudellisesta näkökulmasta esimerkiksi hintojen tai saatavuuden perusteella. Kestävyydestä tehokkuusetuna ei vielä ole oikeuskäytäntöä tai viranomaisohjetta. Laintulkinnan pitää kuitenkin pysyä mukana, kun planeetan rajat tulevat vastaan. Komissio uudistaa pian kilpailijoiden välistä yhteistyötä koskevia suuntaviivojaan. Lausunnonantajien kannattaa pitää ääntä siitä, että yhteistyö voi olla tehokas keino ilmastonmuutoksen torjunnassa.

   Published: 4.3.2020

7. Post

   Use it or lose it – PRH:lta ensimmäinen ratkaisu tavaramerkin menettämisestä käyttämättömyyden perusteella

   Uusi tavaramerkkilaki, joka tuli voimaan 1. toukokuuta 2019, toi tullessaan täysin uuden mahdollisuuden hakea tavaramerkin menettämistä käyttämättömyyden perusteella hallinnollisessa menettelyssä Patentti- ja rekisterihallituksessa (PRH). PRH on nyt antanut ensimmäisen päätöksensä tavaramerkin menettämisestä tapauksessa, jossa IP-tiimimme ajoi yhdysvaltalaisen päämiehen asiaa menestyksekkäästi ja PRH määräsi merkin menetetyksi käytön puutteen vuoksi. Koska tavaramerkin menettämistä on nykyään mahdollista vaatia vaihtoehtoisesti joko markkinaoikeudessa tai PRH:ssa, alla on näkemyksiämme sopivan foorumin valintaan. Kustannukset PRH:ssa tavaramerkin menettämishakemuksesta peritään 400 euron virallinen maksu. Jos vastaava kanne nostetaan markkinaoikeudessa, oikeudenkäyntimaksu on 2 050 euroa. PRH:n hakemusmaksu on huomattavasti markkinaoikeuden maksua pienempi, mutta PRH:n menettelyssä vastapuolta ei voida vaatia korvaamaan hakijan kuluja. Markkinaoikeudessa kantaja sen sijaan voi vaatia, että vastaaja velvoitetaan maksamaan sekä kantajan oikeudenkäyntikulut että markkinaoikeuden oikeudenkäyntimaksu. Menettelyn kesto Toistaiseksi on liian aikaista sanoa, saako ratkaisun nopeammin PRH:sta vai markkinaoikeudesta. Jos menettämistä koskevan vaatimuksen kohteena olevan tavaramerkin haltija pysyttelee passiivisena tai myöntää vaatimuksen oikeaksi, menettelyjen kestossa ei ole suurta eroa. Jos tavaramerkin haltijan kotipaikka ei ole Suomessa, tavaramerkin menettämistä koskevan vaatimuksen tiedoksianto merkin haltijalle on kuitenkin huomattavasti helpompaa PRH:n kautta. Varsinaisessa menettelyssä PRH:lta voi saada pidennystä lausuntojen toimittamisen määräaikoihin helpommin kuin markkinaoikeudelta. PRH myöntää pyynnöstä kahden kuukauden pidennyksen ja perustellusta syystä lisäpidennyksiä kaksi kuukautta kerrallaan. Tämä johtaa usein hyvin pitkiin käsittelyaikoihin, jos molemmat osapuolet pyytävät kaikki käytettävissä olevat pidennykset. PRH:n ratkaisusta voi valittaa markkinaoikeuteen. Jos hakija sen sijaan on nostanut kanteen markkinaoikeudessa, tuomiosta voi valittaa korkeimpaan oikeuteen, jos korkein oikeus myöntää valitusluvan. Valituslupa myönnetään vain noin 7 prosentissa tapauksista, joten useimmiten markkinaoikeuden ratkaisu on lopullinen. Johtopäätökset Jos on jokseenkin selvää, ettei tavaramerkin haltija ole käyttänyt merkkiä viiteen vuoteen, vaikuttaa siltä, että menettämishakemus kannattaa jättää PRH:lle. Tämä koskee erityisesti tilanteita, joissa merkin haltijan kotipaikka on muualla kuin Suomessa. Jos asia on kuitenkin monimutkaisempi, siinä on tarpeen kuulla todistajia tai se liittyy vireillä olevaan loukkausasiaan, markkinaoikeudessa nostettu kanne on todennäköisesti parempi vaihtoehto.  

   Published: 21.2.2020

8. Post

   Teknologian uusi vuosikymmen – kuusi trendiä

   Olemme jo saaneet esimakua trendeistä avustettuamme asiakkaitamme useissa uraauurtavissa hankkeissa menneellä vuosikymmenellä. Uskon, että vauhti vain kiihtyy.

   Published: 29.1.2020

9. Post

   Muutoshallintamenettelyllä parempiin lopputuloksiin IT-hankkeissa

   Nämä ovat kysymyksiä, joiden takia tilaajat ja toimittajat eivät halua istua neuvottelupöydässä, mutta jotka kuitenkin usein eskaloituvat IT-riidoiksi.  IT-riidat ovat vältettävissä noudattamalla sovittuja yhteistyömekanismeja, kuten muutoshallinta- ja hankkeiden ohjausryhmämenettelyä.  Mitä muutoshallintamenettelyllä tarkoitetaan? Muutoksilla tarkoitetaan hankkeessa suunniteltujen tuotosten muutoksia. Muutoksista seuraa usein työmäärän lisääntyminen, budjetin kasvaminen ja aikataulun venyminen. Muutoshallinnalla tunnistetaan, käsitellään ja suunnitellaan merkittävät muutostarpeet, jotka vaikuttavat IT-hankkeen lopputavoitteisiin ja joista on sovittu vaatimusmäärittelyssä. Muutoshallintaa kannattaa käyttää niin perinteisissä kuin ketterissäkin ohjelmistojen toteutusmalleissa. Muutoshallinnan menetelmät mahdollistavat hankkeen aikataulua, tavoitteita tai budjettia koskevien mahdollisten muutostarpeiden hallinnan. Selkeällä muutoshallintamenettelyllä on olennainen merkitys hankkeen joustavan ja riidattoman lopputuloksen kannalta. Muutoshallintaan liittyvillä käytännöillä hillitään ylettömiä muutoshaluja. Lisäksi muutokset analysoidaan laadukkaammin ja niiden tarpeellisuus harkitaan perusteellisemmin. Kuinka asiat kuitenkin usein menevät käytännössä? Vaikeuksia on todennäköisesti luvassa, jos hankkeen laajuus ja yksityiskohtaisuus ovat jo sopimuksen tekovaiheessa epäselvät. Osapuolilla voi olla hyvinkin erilaiset mielikuvat siitä, mitä ollaan tekemässä. Ostaja voi olettaa saavansa mittatilauksena tehtävät keisarin uudet vaatteet, jotka soveltuvat kaikkiin normaaleihin käyttötarkoituksiin ja olosuhteisiin. Toimittaja on puolestaan voinut ymmärtää, että vaatteiden tulee olla viimeisimmän muodin mukaisia ja käytännöllisiä. Toimittaja ei ole kuitenkaan ottanut huomioon sitä, että vaatteiden tulisi kestää kylmyyttä ja kostettua. Usein tilannetta pyritään korjaamaan esimerkiksi niin, että hankepäälliköt sopivat keskenään uudesta toimitussisällöstä tai aikataulusta, vaikka sopimuksen mukaan ainoastaan hankkeen ohjausryhmän pöytäkirjatulla päätöksellä olisi pätevä vaikutus. Tästä voi seurata se, että kuukausien päästä huomataan epäsuhta sen välillä, mitä oli sovittu, ja mitä toimitettu tai ainakin syvä erimielisyys sovitun toimituksen sisällöstä. Hyvässä tarkoituksessa käytetty ”joustava oikotie” saattaa johtaa siihen, että alkuperäisiä tarkoitusperiä selvitellään jälkikäteen oikeusteitse. Kuinka ongelmat voitaisiin välttää? Osapuolten huolella laatimien vaatimusmäärittelyiden merkitystä ei voi kiistää, kun kyseessä on osapuolten poikkeavista odotuksista johtuvien riitojen välttäminen. Myös asiakkaan muuttuneiden tarpeiden huomioimiseksi osapuolilla täytyy olla käytössään menettely, jolla voidaan sopimuksen voimassa ollessa sopia projektiin kuuluvista asioista ja niiden muutoksista osapuolia sitovasti. Sopimuksen allekirjoittamisen jälkeen sitä ei kannata jättää sopimusarkistoon pölyttymään. Jos muutoksenhallinnasta on olemassa selkeät sopimusehdot, on asianmukaista laatia tilaajan ja toimittajan hanketiimeille muutoshallintaprosessista samalla kertaa yksinkertaiset ja helpot menettelyohjeet. Hyväkään sopimus ei pelasta riidoilta ja ongelmilta, jos sopimusta ei noudateta käytännön yhteistyössä ja toiminnassa.

   Published: 27.1.2020

10. Post

    Kolme ohjenuoraa hallitusjäsenyyteen: kiinnostu, perehdy ja ota kantaa

    Osakeyhtiölain mukaan yhtiön johdon on huolellisesti toimien edistettävä yhtiön etua. Lyhyydestään ja pintapuolisesta yksinkertaisuudestaan huolimatta tuo vaatimus pitää sisällään valtavan joukon mitä erilaisimpia tapauskohtaisia velvoitteita. Kolmea keskeistä ohjenuoraa seuraamalla pääsee kuitenkin jo hyvään alkuun: kiinnostu, perehdy ja ota kantaa. Kiinnostu Yhtiön strategian määrittäminen on hallituksen keskeisimpiä tehtäviä. Strategiatyö edellyttää, että hallituksen tähtäin on tiukasti tulevaisuudessa. Työn tulee perustua syvälliseen ymmärrykseen yhtiöstä ja sen liiketoiminnasta. Ilman tällaista ymmärrystä hallitus ei pysty käymään riittävän perusteellista keskustelua yhtiön johdon kanssa tai haastamaan yhtiön johdon näkemyksiä. Hallituksen tulee myös tuntea yhtiön liiketoimintaympäristö ja siinä käynnissä olevat muutokset. On tärkeää seurata yhteiskunnallisia kehityskulkuja ja pysytellä ajan hermolla. Kannettu vesi ei pysy kaivossa, vaan ymmärrys edellyttää aitoa kiinnostusta. Hallitukselle kuuluvat rutiinitehtävät ottavat luonnollisesti oman aikansa, mutta hallituksen tulee huolehtia siitä, että strategiatyölle jää sen ansaitsema aika. Tämä tavoite toteutuu suomalaisissa suuryrityksissä, kertoo Hallitustyötutkimus 2019 , jonka ovat rahoittaneet Directors’ Institute Finland (DIF) sekä instituutiosijoittajat Solidium, Ilmarinen, Varma ja Eloja toteuttanut Nordic Institute of Business & Society (NIBS) -ajatushautomo. Suomalaisissa suuryrityksissä hallitustyöskentelyyn käytetystä ajasta noin 32 prosenttia kohdistuu strategiatyöhön tai strategiseen keskusteluun – osuus on suurempi kuin minkään muun yksittäisen hallitustyöskentelyn osa-alueen. Tutkimuksen tulokset osoittavat, että hallitukset painottavat strategiakeskusteluissaan ylivoimaisesti eniten liiketoimintaympäristönsä muutosta sekä tunnistettuja ja mahdollisia disruptioita. Strategiatyössä eivät tutkimuksen mukaan juurikaan korostu immateriaalioikeudet tai pääomarakenne. Myös kilpailijoista käydään yllättävän vähän keskustelua. Perehdy Vaikka hallituksen jäseniltä edellytetään syvällistä ymmärrystä yhtiöstä ja sen liiketoiminnasta, ei jokaiselta jäseneltä voi välttämättä vaatia erityisosaamista kaikista yhtiön toiminnan osa-alueista. Yhtiön ja sen liiketoiminnan kannalta keskeisiin asiakokonaisuuksiin on kuitenkin syytä perehtyä, vaikka oma ydinosaaminen olisikin muualla. Tämä periaate konkretisoituu korkeimman oikeuden ennakkopäätöksessä (KKO 2016:58) , jossa oli kyse siitä, olivatko perunahiutaleita valmistaneen osakeyhtiön hallituksen jäsenet syyllistyneet ympäristön turmelemiseen laiminlyömällä velvollisuutensa osakeyhtiön hallituksen jäseninä, kun yhtiön tuotantolaitoksella oli päästetty ympäristöön perunamultalietettä, joka oli aiheuttanut ympäristön pilaantumista. Korkein oikeus katsoi äänestysratkaisussaan hallituksen jäsenten olevan vastuussa yhtiössä tehdyistä ympäristöluvan ja lain vastaisista päätöksistä. Vastuuta ei poistanut tai vähentänyt se, että heidän tehtävänsä hallituksessa olivat painottuneet liikejuridiikkaan ja talouskonsultointiin, ei myöskään se, että yhtiön toimitusjohtaja oli käytännössä huolehtinut yhtiön toiminnasta. Hallituksen tulee perehtyä yhtiön ja sen liiketoiminnan kannalta keskeisiin asiakokonaisuuksiin, jotta hallitus ymmärtää muun muassa sen, mitä riskejä liiketoimintaan liittyy. Tarvittaessa hallituksen tulee delegoida tehtäviä yhtiössä ja huolehtia, että ne hoidetaan. Ota kantaa Toisinaan hallituksen jäsenen toiminnasta voi aiheutua seuraamuksia sille taustayhteisölle, jonka mandaatilla hallituksen jäsen toimii. Bussikartelliasiaa koskevassa ratkaisussaan (KHO:2019:98) korkein hallinto-oikeus katsoi osoitukseksi erään linja-autoyhtiön osallistumisesta kilpailurikkomukseen sen, että linja-autoyhtiön edustaja oli osallistunut Linja-autoliiton hallituksen kokoukseen, jossa merkittiin tiedoksi ja tosiasiallisesti hyväksyttiin Matkahuollon hallituksen jäsenten linjaus reittiliikennelupavuorojen käsittelystä Matkahuollon järjestelmässä. Ratkaisu korostaa sitä, että hallituksessa käsiteltäviä asioita seurataan tarkalla korvalla. Tämä ei rajoitu pelkästään varsinaisiin päätösasioihin, vaan käsittää kaikki hallituksen pöydällä olevat asiat, mukaan lukien ne, jotka tuodaan hallitukselle vain tiedoksi. Oma näkökanta on hyvä tuoda esille ja tarpeen vaatiessa vaatia eriävän mielipiteen kirjaamista pöytäkirjaan. ”Hallitustyöskentelyn suurimpia riskejä on ryhmäajattelu. Silloin hallituksen jäsen yrittää sopeuttaa mielipiteensä vastaamaan muiden jäsenten ajattelua, vaikka tietäsikin, että tehtävä päätös ei ole paras mahdollinen. Taustalla voi olla hallitukseen pesiytynyt traditio, että tietty henkilö ottaa nopeasti asioihin kantaa ja muut mukautuvat siihen”, varoitti DIF:n pääsihteeri Leena Linnainmaa Hallitustyötutkimus 2019:n julkaisun yhteydessä.

    Published: 22.1.2020